涉及億萬(wàn)勞動(dòng)者切身利益的《勞動(dòng)合同法》修改，在沉寂數(shù)月后，又有了新的進(jìn)展。《勞動(dòng)合同法》邊緣的尷尬

2012年11月17日，在湖北省武漢市舉行的第四屆中部人力資本論壇上，人力資源與社會(huì)保障部(以下簡(jiǎn)稱“人社部”)勞動(dòng)關(guān)系司副司長(zhǎng)趙國(guó)君透露，《勞動(dòng)合同法修正案(草案)》(以下稱《草案》)將在今年12月份提交至全國(guó)人大常委會(huì)審議，而審議通過(guò)的修訂草案預(yù)計(jì)會(huì)在2013年7月1日起正式施行。

據(jù)了解，截至目前，《草案》的重點(diǎn)并沒(méi)有發(fā)生變化，依然是鎖定“勞務(wù)派遣”，以解決目前中國(guó)勞務(wù)派遣被濫用的問(wèn)題，其核心是明確勞務(wù)派遣的“三性”，以及對(duì)勞務(wù)派遣企業(yè)的規(guī)范。

法律專家預(yù)計(jì)，一旦重點(diǎn)規(guī)范“勞務(wù)派遣”的《勞動(dòng)合同法修正案》開(kāi)始實(shí)施，將會(huì)改善勞務(wù)派遣被濫用的現(xiàn)狀，加大不法用工企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)。但《中國(guó)經(jīng)營(yíng)報(bào)》記者了解到，鑒于部分企業(yè)使用“勞務(wù)派遣”的規(guī)模過(guò)大，“勞務(wù)外包”可能取代“勞務(wù)派遣”成為企業(yè)新的用工途徑。

爭(zhēng)議尚存

在今年3月結(jié)束的十一屆全國(guó)人大五次會(huì)議第三次全體會(huì)議上，全國(guó)人大常委會(huì)委員長(zhǎng)吳邦國(guó)表示，今年要修改《勞動(dòng)合同法》。6月底舉行的十一屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十七次會(huì)議，初次審議了《草案》。

7月6日，全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)外公布《草案》，并向社會(huì)公開(kāi)征集意見(jiàn)。在1個(gè)月的期限內(nèi)，共有131912人次對(duì)《草案》提出各類意見(jiàn)557243條，創(chuàng)下了國(guó)內(nèi)法案公開(kāi)征求意見(jiàn)的最高紀(jì)錄。

此前，一位參與《勞動(dòng)合同法》修改工作的專家向記者透露，全國(guó)人大法工委方面原計(jì)劃將進(jìn)一步修改后的《草案》，于10月下旬提交全國(guó)人大常委會(huì)再次審議，并爭(zhēng)取《勞動(dòng)合同法》的修改工作在今年完成。

但事實(shí)上《草案》未按原計(jì)劃提交全國(guó)人大常委會(huì)審議，業(yè)內(nèi)人士透露是由于《草案》涉及事業(yè)單位和國(guó)企等眾多的利益群體，引發(fā)了激烈的爭(zhēng)議。

上述專家透露，今年10月上旬，全國(guó)人大法工委曾召集國(guó)務(wù)院法制辦、人社部、全國(guó)總工會(huì)等方面，協(xié)商如何進(jìn)一步修改《草案》。由于在部分修改內(nèi)容上分歧較大，經(jīng)過(guò)反復(fù)討論仍未取得一致意見(jiàn)。

最大的分歧就在勞務(wù)派遣的三性界定上。按照《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，勞務(wù)派遣一般應(yīng)在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施，但該法并未對(duì)如何界定“臨時(shí)性、輔助性或者替代性”做出明確規(guī)定。

《草案》對(duì)實(shí)踐中模糊不清的“三性”范圍做出了界定，通過(guò)設(shè)立行政審批等方式提高勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入門(mén)檻，并加大了違法處罰力度。臨時(shí)性是指用工單位的工作崗位存續(xù)時(shí)間不超過(guò)6個(gè)月；輔助性是指用工單位的工作崗位為主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)；替代性是指用工單位的職工因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因在該工作崗位上無(wú)法工作的一定期間內(nèi)，可以由被派遣勞動(dòng)者替代工作。

上述專家透露，目前，對(duì)于勞務(wù)派遣的“三性”問(wèn)題上，主要有兩種意見(jiàn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，《草案》對(duì)“三性”的規(guī)定太過(guò)模糊太籠統(tǒng)，在實(shí)際執(zhí)法中存在相當(dāng)?shù)碾y度，因而建議進(jìn)一步明確細(xì)化。勞務(wù)派遣只能是用工補(bǔ)充

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為， “三性”問(wèn)題不應(yīng)該再糾纏，而是直接規(guī)定，用工單位應(yīng)將在本單位連續(xù)工作滿兩年的勞務(wù)派遣工轉(zhuǎn)為勞動(dòng)合同制職工。

11月21日，記者就上述問(wèn)題致函全國(guó)人大常委會(huì)求證上述問(wèn)題，但未獲回復(fù)。

風(fēng)險(xiǎn)增大

雖然《草案》最終會(huì)采納哪種觀點(diǎn)，目前尚未可知，但此次《勞動(dòng)合同法》修訂的重點(diǎn)是勞務(wù)派遣問(wèn)題，細(xì)化勞務(wù)派遣的適用范圍，加強(qiáng)對(duì)派遣單位和用工單位的監(jiān)督管理，切實(shí)保障勞務(wù)派遣人員勞動(dòng)報(bào)酬、社保待遇等合法權(quán)益，已經(jīng)無(wú)可爭(zhēng)議。

7月6日，全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)外公布的《草案》中，針對(duì)勞務(wù)派遣問(wèn)題的有4條，包括明確界定勞務(wù)派遣“臨時(shí)性”“輔助性”“替代性”的崗位范圍；將勞務(wù)派遣單位的注冊(cè)資本提高到100萬(wàn)元并設(shè)立行政許可；進(jìn)一步明確被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利；加大對(duì)相應(yīng)違法行為的處罰力度等。

著名勞動(dòng)法專家、上海江三角律師事務(wù)所主任陸敬波認(rèn)為，一旦《草案》經(jīng)全國(guó)人大常委會(huì)審議通過(guò)，會(huì)加大不法用工企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)，其中尤其對(duì)國(guó)企和事業(yè)單位影響較大。

據(jù)了解，原本勞務(wù)派遣只是一種補(bǔ)充方式，并非主要用工方式。但是目前中國(guó)的勞務(wù)派遣已突破了行業(yè)、用工時(shí)間、崗位等限制，成為常規(guī)、普遍的用工制度。

2011年2月份，全國(guó)總工會(huì)向全國(guó)人大法工委提交了一份名為 “國(guó)內(nèi)勞務(wù)派遣調(diào)研報(bào)告”的報(bào)告，報(bào)告顯示，2010年全國(guó)勞務(wù)派遣人員總數(shù)已經(jīng)高達(dá)6000多萬(wàn)，占到國(guó)內(nèi)職工總?cè)藬?shù)的20%。這比此前人社部公布的2700萬(wàn)多出逾一倍。而大部分發(fā)達(dá)國(guó)家派遣勞動(dòng)者占全體就業(yè)人員的比例不超過(guò)3%。

上述報(bào)告還顯示，勞務(wù)派遣工主要集中在國(guó)企和政府機(jī)關(guān)、事業(yè)單位，部分央企甚至有超過(guò)三分之二的員工都屬于勞務(wù)派遣。

陸敬波認(rèn)為，如果《草案》經(jīng)全國(guó)人大常委會(huì)審議通過(guò)，違法使用勞務(wù)派遣工的企業(yè)，只有兩個(gè)選擇，一是依法使用勞務(wù)派遣工，二是辭退勞務(wù)派遣工不再使用。

《草案》中規(guī)定，被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利。這意味著使用勞務(wù)派遣工會(huì)大大增加企業(yè)的成本。

影響有限

陸敬波認(rèn)為，由于現(xiàn)在部分行業(yè)勞務(wù)派遣工的使用比例非常高，如果辭退勞務(wù)派遣工，可能會(huì)使得這些行業(yè)陷入癱瘓狀態(tài)。

2012年全國(guó)兩會(huì)期間，全國(guó)政協(xié)委員、農(nóng)工黨中央委員杜黎明在提案中稱，中國(guó)移動(dòng)50.3萬(wàn)職工中有勞務(wù)派遣工35.8萬(wàn)人，占職工總數(shù)的71.2%。

“從《勞動(dòng)合同法》修改開(kāi)始，很多企業(yè)都在密切關(guān)注，現(xiàn)在很多企業(yè)準(zhǔn)備采用勞務(wù)外包的方式來(lái)應(yīng)對(duì)《草案》實(shí)施。”陸敬波說(shuō)。所謂勞務(wù)外包是指企業(yè)將部分或全部工作外包給一個(gè)服務(wù)機(jī)構(gòu)來(lái)完成。

“如何區(qū)分勞務(wù)外包和勞務(wù)派遣？現(xiàn)行法律規(guī)定并不明確，建議立法機(jī)關(guān)對(duì)此問(wèn)題作出規(guī)定，以免企業(yè)借勞務(wù)外包來(lái)規(guī)避法律責(zé)任。” 陸敬波說(shuō)。

中國(guó)勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院勞動(dòng)關(guān)系系主任喬建認(rèn)為，雖然《草案》實(shí)施后對(duì)外企和民企有一定的影響，但是影響最大的還是國(guó)企和事業(yè)單位。

改革開(kāi)放后，國(guó)企和事業(yè)單位，由于其用工受用工指標(biāo)限制，無(wú)法解決用工編制問(wèn)題，勞務(wù)派遣工成為一種重要的用工模式。

“國(guó)企和事業(yè)單位用工模式不像外企和民企那樣靈活，尤其是國(guó)企內(nèi)勞務(wù)派遣工和在編職工福利待遇差異巨大，《草案》實(shí)施后可能引發(fā)大量訴訟。” 陸敬波說(shuō)。

喬建認(rèn)為，雖然《草案》實(shí)施后會(huì)增大企業(yè)的違法成本，出現(xiàn)小的波動(dòng)，但是并不會(huì)使勞動(dòng)關(guān)系產(chǎn)生大的波動(dòng)。一是，當(dāng)前的勞動(dòng)力市場(chǎng)已經(jīng)發(fā)生變化，不再是過(guò)去的供大于求，用人單位大多數(shù)持審慎態(tài)度；二是，企業(yè)增加的是違法成本，依法用工對(duì)于企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展更有利。 勞動(dòng)合同法修改年內(nèi)二審 規(guī)范勞務(wù)派遣成定局